المنزع الأول: أن نقيس الحد على القصاص , فنقول: قد ثبت بما أسلفنا في مبحث القصاص أن المختار عند جمهور الفقهاء أن القصاص ينتهي حكمه بإبانة العضو , وليس من جملة القصاص أن يبقى العضو فائتاً إلى الأبد , فكذلك الحدّ , إذا أقيم مرة بإبانة اليد أو الرجل , انتهت وظيفة الحدّ , وليس المقصود تفويت اليد أو منفعتها على سبيل الدوام , ولذلك يجوز للسارق والمحارب أن يستعمل يداً أو رجلاً مصنوعة. فلا مانع من أن يزرع المقطوعة.
والمنزع الثاني: أن بين الحدّ والقصاص فرقاً , وهو أ، المقصود من القصاص أن يصيب الجاني ضرر مماثل لضرر المجني عليه , وذلك يحصل بإبانة عضوه , فإن الجناية الصادرة من الجاني لم تتجاوز أن تقطع عضواً. ولك تكن مانعة من إعادته إلى محله إذا اختار المجني عليه ذلك. فكذلك استيفاء القصاص يحصل بمجرد الإبانة , ولا يمنع ذلك أن يعيد الجاني عضوه إلى محله , بخلاف إبانة العضو في الحد , فإنه ليس ذلك لأن يعيد الجاني عضوه إلى محله , بخلاف إبانة العضو في الحد , فإنه ليس مقابلاً لضرر مماثل , وإنما هو مقدر الله تعالى عقوبة ابتدائية , وحيث قد فرض الله سبحانه وتعالى قطع اليد أو الرجل فليس المقصود منه فعل الإبانة , وإنما المقصود إبانته لتفويت منفعته على الجاني , ولو أجزنا للجاني أن يعيده مرة أخرى , فإن ذلك تفويت لمقصود الحدّ.
فالنظر في المسألة موقوف على أن المقصود من الحد هل هو إيلام الجاني بفعل الإبانة فقط. أو المقصود تفويت عضوه بالكلية؟ وعلى الأول تجوز الإعادة , وعلى الثاني لا نجوز. ولكل من الاحتمالين دلائل. ولا يجب علينا القطع بأحدهما الآن , لكون المسألة غير متصورة الوقوع حتى اليوم. ولئن وقعت فسيشرح الله تعالى صدور الفقهاء حينذاك بما فيه رضاه إن شاء الله.
تأليف/ محمد تقي العثماني
الحواشي:
1) المدونة الكبرى , باب ما جاء في دية العقل والسمع والأذنين 16/ 113
2) البيان والتحصيل 61/ 66 , 67 كتاب الديات , راجع أيضا الحطاب 6/ 262 , والمواق 6/ 264
3) البيان والتحصيل لابن رشد 61/ 158 , 159
4) الدسوقي على الدردير 4/ 256 , 278
5) كتاب الأصل لمحمد بن حسن الشيباني 4/ 467 كتاب الديات
6) المبسوط للسرخسي 26/ 98 والمسألة مذكورة أيضا في الهداية وشروحها , راجع فتح القدير 6/ 227 , وبدائع الصنائع 7/ 315
7) تبيين الحقائق للزيعلي 6/ 137 , والبحر الرائق 8/ 305 , وردّ المحتار لابن عابدين 6/ 585
8) ردّ المحتار 6/ 585 , 586
9) كتاب الأم للشافعي رحمه الله 6/ 52 , تفريع القصاص فيما دون النفس من الأطراف
10) روضة الطالبين وعمدة المفتين للنووي 9/ 197 وراجع أيضا المجموع شرح المهذب 17/ 252
11) المسائل الفقهية من كتاب الروايتين والوجهين لأبي يعلى 2/ 267 , 268
12) المغني لابن قدامة 9/ 422 , والشرح الكبير 9/ 431 , والمبدع لابن مفلح 8/ 309
13) الإنصاف للمرداوي 10/ 100 و والفروع لابن مفلح 5/ 655
14) كشاف القناع للبهوتي 5/ 641 , وشرح منتهى الإرادات 3/ 296
15) الاختيار لتعليل المختار للموصلي 5/ 39
16) شرح منتهى الإرادات للبهوتي 3/ 296
17) إن هذا ليس قيداً احترازياً للحكم , وإنما صور المسألة فيما يمكن فيه القول بالاقتصاص مرّة ثانية على أساس أن المجني عليه لم يعد عضوه إلى محله , فكيف يعيده الجاني؟ فذكر أن هذا النظر غير صحيح , لأن الواجب على الجاني هو الإبانة مرة واحدة , وقد حصل ويؤخذ منه بالبداهة أن الحكم كذلك بالأولى إذا أثبت المجني عليه عضوه , فإن حال الجاني والمجني عليه يصير سواء في تلك الصورة.
18) كتاب الأم للشافعي 6/ 52 , وبمثله صرح النووي في روضة الطالبين 9/ 197 , 198
19) المغني لابن قدامة 9/ 423 , ومثله في الشرح الكبير 9/ 431
20) كتاب الروايتين والوجهين 2/ 268 , ثم تكلم: هل يأمره الإمام بإزالتها لكونها نجسة؟ وسيأتي الكلام على ذلك في مسألة النجاسة إن شاء الله تعالى.
21) الفروع لابن مفلح 5/ 655
22) الإنصاف للمرداوي 10/ 100
23) كشاف القناع للبهوتي 5/ 641
24) البيان والتحصيل لابن رشد 16/ 67
25) الفتاوى الهندية 6/ 11 , الباب الرابع من الجنايات
26) أخرج الحديث بهذا اللفظ الحاكم في المستدرك 4/ 239 عن أبي سعيد الخدري رضي الله عنه وصححه وأقره الذهبي.
27) أخرجه الترمذي في الصيد باب ما قطع من الحيّ فهو ميت رقم (1508 و 1509)
28) كتاب الأم للشافعي 1/ 54 باب ما يوصل بالرجل والمرأة
29) كتاب الأم 6/ 52
30) روضة الطالبين 1/ 15
31) مغني المحتاج 1/ 80
32) نهاية المحتاج 1/ 228
33) حاشية نهاية المحتاج 1/ 288
34) البحر الرائق 1/ 107
35) فتاوى قاضي خان 1/ 30 فصل في النجاسة تصيب الثوب
36) وهذا عين الدليل الذي استدل به الشبراملسي من الشافعية في حاشيته على نهاية المحتاج وقد مر قريبا.
37) رد المحتار 1/ 207 , ومنحة الخالق 1/ 107
38) الأشباه والنظائر من الحموي , الفن الثاني – كتاب الطهارة 1/ 203
39) الدسوقي على شرح خليل 1/ 54
40) مواهب الجليل للحطاب 1/ 121
41) الزرقاني على مختصر خليل 1/ 29
42) الفروع لابن مفلح 1/ 370
43) الإنصاف للمرداوي 1/ 489
44) شرح المنتهى الإرادات 1/ 155
45) كتاب الروايتين والوجهين 1/ 202
46) Encyclopaedia Britannica V .28p . 747 ed 1988
47) Micropaedia Britannica V.11p.899 ed 1988
¥